Структурируйте по-русски
Еще года четыре назад число серьезных сделок слияния и поглощения, структурированных по российскому праву, в том числе и с активами госкомпаний, стремилось к нулю, вспоминает чиновник Минэкономразвития. С тех пор ситуация изменилась. «Мы видим, что стали появляться соглашения акционеров по российскому праву», — говорит партнер корпоративной практики «Гольцблат BLP» Матвей Каплоухий.
Пока доля заключаемых в российской юрисдикции крупных сделок остается незначительной — около 8–10%, оценивает адвокат компании «Деловой фарватер» Сергей Литвиненко. Предприниматели ждут изменений в Гражданский кодекс, которые заработают 1 июня. Они помогут бизнесу проводить сделки по активам, продавать и покупать компании по российским законам, а не использовать для этого офшорные юрисдикции.
Главные инструменты договорного права, которые получат в распоряжение корпоративные юристы, — механизм опционов, которые могут быть включены в соглашения акционеров, независимая гарантия в пользу третьего лица и порядок компенсации имущественных потерь (см. врез). «Однозначно от этого выиграют инновационные компании, интернет-бизнес, венчурные инвесторы и предприниматели», — перечисляет представитель Минэкономразвития.
«В сфере корпоративных финансов изменения также значительны — это и субординация требований, и синдицированные кредиты, и пр. Появление floating charge [«плавающее обеспечение», в качестве его может быть использовано как настоящее, так и будущее имущество] также вносит существенные изменения в повседневную практику, как и прошлогоднее введение преддоговорной ответственности», — говорит руководитель правовой дирекции «Газпром нефти» Роман Квитко.
Купить по кодексу
«Газпром нефть» начала применять новые инструменты с 2013 года, говорит Квитко. «Тогда появились акционерные соглашения с условиями о русской рулетке, синдицированные кредиты по российскому праву и уменьшение покупной цены в случае нарушения гарантий. Сейчас у нас будет еще больше оснований [для структурирования сделок по российскому праву]», — уточняет он. До сих пор целый ряд высокомаржинальных отраслей права, таких как сделки слияния/поглощения, корпоративные финансы и торговля нефтью и нефтепродуктами, были практически монополизированы системой английского права, сетует юрист.
«Мы начали проводить сделки по купле-продаже российских активов по российскому праву еще в прошлом году, активно используя новые нормы», — отмечает руководитель департамента слияний и поглощений «МегаФона» Елизавета Корягина. На вопрос, будет ли компания использовать нововведения, она отвечает: «Обязательно будем. Безусловно, это сделки по купле-продаже российских активов».
«Уже сейчас мы видим рост числа запросов от клиентов по структурированию сделок в российском правовом поле. На наш взгляд, после вступления поправок в силу количество подобных запросов будет только расти», — прогнозирует партнер адвокатского бюро DS Law Денис Беляев. «Что касается сделок по покупке-продаже компаний, то они, видимо, начнут появляться после вступления изменений в силу», — считает Каплоухий из «Гольцблат BLP».
Появление этих инструментов в российском праве накладывается на процесс деофшоризации и большие внешнеэкономические и внешнеполитические риски, это будет способствовать переводу этих сделок в Россию, рассуждает эксперт МФЦ Артем Карапетов. По его словам, крупные компании уже начали переводить инвестиционные сделки, сделки с акциями и акционерные соглашения в российскую юрисдикцию.
Суды не готовы меняться
Но рост спроса на российское право упирается в работу судов, указывают эксперты. «Пока нет эффективной судебной защиты, нельзя быть уверенным, что все условия договора будут соблюдены. Реальность такова, что российский суд может легко отменить все договоренности, это основная проблема», — опасается партнер юридической фирмы ЮСТ Александр Боломатов.
Изменения должны помочь заработать ст. 10 ГК о добросовестности бизнеса, но есть проблема в правоприменении, соглашается президент Объединения корпоративных юристов России Александра Нестеренко — судебная система не готова применять механизмы по взысканию убытков, сторона должна доказать суду состав и наполнение убытков, представить их детализацию. Скорее всего, без этого суды не воспримут нововведения, осторожна она. «На позитивные изменения, безусловно, стоит рассчитывать, но, разумеется, при условии эффективного правоприменения и дальнейшего совершенствования судебной системы», — вторит представитель Минэкономразвития.
Новые механизмы Гражданского кодекса
В ГК появится такой механизм, как опцион. Он может быть включен в соглашение акционеров в совместном предприятии, по которому в будущем один из партнеров может потребовать от других продать ему акции компании на заранее согласованных условиях. «Несколько лет назад почти все совместные предприятия структурировались через офшорные юрисдикции, при этом российская компания была «дочкой» компании из офшора. Затем в законах об АО и ООО появилось такое понятие, как соглашение акционеров, но работающего регулирования фактически не было, оно было очень ограниченным и не могло решить возникавшие проблемы», — вспоминает партнер корпоративной практики «Гольцблат BLP» Матвей Каплоухий.
Другое важное нововведение — независимая гарантия в пользу третьего лица (бенефициара). «Гарант по просьбе другого лица (принципала) обязуется уплатить бенефициару определенную денежную сумму. Эта форма удобнее, чем, к примеру, банковская гарантия, так как ее может выдать любая коммерческая организация, а не только банк. Это позволяет кредиторам получить возмещение от гаранта, даже если основное обязательство должника было признано недействительным», — поясняет партнер адвокатского бюро DS Law Денис Беляев. По его словам, это поможет обеспечить исполнение обязательств по договору.
С 1 июня также заработает институт гарантий (когда продавец акций дает заверения относительно состояния дел продаваемого им бизнеса) и компенсации имущественных потерь. «Без компенсации имущественных потерь не обходится практически ни одна сделка по продаже бизнеса, так как он позволяет переложить на продавца определенные риски, например, риск предъявления к компании налоговых претензий за период до ее продажи покупателю», — отмечает Каплоухий. Кроме того, в российском праве появится преддоговорная ответственность — возможность взыскивать убытки с недобросовестного участника переговоров, который, например, предоставил инвестору ложную информацию на первоначальном этапе переговоров.
Источник: rbc.ru